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刑事诉讼中鉴定意见质证:8大板块与40要点

作者:jiaxincui 日期:2021-10-21 11:32:33

刑事诉讼中鉴定意见质证:8大板块与40要点

发布时间:2020-05-05  阅读:1305次
 
 刑事诉讼中鉴定意见质证:8大板块与40要点

 

在所有证据类型中,鉴定意见自带“专业光环”,似乎更容易得到人的信赖。此前“鉴定结论”的称呼更是与生俱来一身权威色彩。然而,美国学者分析了250起已被平反的冤假错案,发现其中61%涉及无效的法庭鉴定。[1]可见,鉴定意见也并不必然成为“定案神器”。况且,目前我国鉴定机构、鉴定人管理制度尚不够成熟,为了防止某些不合格文件披着“鉴定意见”外衣登堂入室,成为定案依据,刑辩律师要练就一双火眼金睛,学会对鉴定意见进行质证。笔者从以下几大板块讨论对鉴定意见的质证要点:

一、是否属于鉴定事项

根据《刑事诉讼法》第146条之规定,鉴定事项范围是“案件中的专门性问题”,目的是“查明案情”。这说明,鉴定属于“事实查明”问题,而非“法律认定”问题,鉴定意见只是第一手素材,至于如何转化为法律要素,则属于法官审查判断的范畴。例如,司法会计鉴定只能统计相关财务数据,而不能认定“违法所得”数额。

常见的司法鉴定类型有:法医类鉴定(法医病理鉴定、法医临床鉴定、法医精神病鉴定、法医物证鉴定和法医毒物鉴定)、物证类鉴定(文书鉴定、痕迹鉴定和微量鉴定)、声像资料鉴定(声音、图像信息真实性、完整性鉴定,声音、语言、人体、物体种属或同一认定)等。

质证要点总结:

1.鉴定事项是否属于事实问题?

2.被鉴定的事实问题是否与相关法律概念存在混淆,如“银行流水”与“违法所得”?(《刑诉法》第146条)

3.被鉴定事项,有无法定司法鉴定机构?(否则可能只属于检验报告)

4.对某事项的鉴定,是否有法律、司法解释或者其他规范的依据?(《刑诉法解释》第87条)

5.鉴定事项与待证事实有无关联?(《刑诉法解释》第85条)

二、鉴定意见形式是否合法

根据2017年《公安机关鉴定规则》,鉴定文书只有《鉴定书》和《检验报告》两种格式,其中鉴定后再经过检验、论证得出鉴定意见的,出具《鉴定书》;鉴定后直接得出检验结果的,出具《检验报告》(当然,该规则只适用于公安机关体系鉴定工作)。司法实践中,很多文件名目繁多,如“鉴定报告”、“审计报告”等,严格来讲可能不属于鉴定意见,只属于一般书证,因此质证规则和证据效力也不尽相同。

质证要点总结:

6.鉴定机构是公安系统的鉴定机构,还是其他鉴定机构?

7.文书名称是否合乎规范,《鉴定书》还是《检验报告》?

三、鉴定主体是否具备资质

鉴定的正当性基础本质上来源于鉴定机构和鉴定人员的专业知识和技能,因此鉴定资质是辩护律师应当重点审查的内容。根据《刑诉法解释》第85条规定,鉴定人或鉴定机构不具备资质,是鉴定意见无效的法定事由。

全国人大常委会《关于司法鉴定管理问题的决定》、《司法鉴定程序通则》、《公安机关鉴定规则》、《公安机关鉴定机构登记管理办法》、《公安机关鉴定人登记管理办法》、《司法鉴定人登记管理办法》分别对鉴定的委托与受理、鉴定资质问题做出了详细规定。

关于鉴定机构和鉴定人资质,可以登录司法部“全国司法鉴定人和司法鉴定机构查询平台”进行查询,网址:http://www.sfjdml.com/web/

质证要点总结:

8.委托手续是否完整?(包括鉴定委托书、检材及比对样本、案件介绍资料等)

9.委托过程中是否存在暗示或强迫鉴定机构或鉴定人作出某种鉴定意见的情形,如委托事项的表述是否有暗示性?

10.是否符合司法鉴定机构受理条件?

11.鉴定机构是否具备合法资质:是否具有《鉴定机构资格证书》、业务范围、机器设备、是否具有三名以上鉴定人等。

12.鉴定人是否具有合法资质:是否具有《司法鉴定人执业证》、是否在有效期内、职业范围是否与鉴定事项有关,以及职称、学历、履历等。

13.鉴定人是否存在应当回避的情形?如是本案当事人或者其近亲属、与本案有利害关系、是重新鉴定事项原鉴定人等。

14.鉴定事项是否在范围内?

15.司法鉴定完成后,是否进行了复核,复核人是否具有法定资质?

四、检材是否受到污染

检材是司法鉴定的“原料”,如果水源被污染,河流必将受到影响。因此,检材的提取、保管和送检流程,也是对鉴定意见进行质证的重要内容。

公安部办公厅 2010年印发的《公安机关涉案财物管理若干规定》、2016年最高人民法院、最高人民检察院、公安部联合印发的《办理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、称量、取样和送检程序若干问题的规定》、《关于办理刑事案件收集提取和审查判断电子数据若干问题的规定》是不同领域关于检材保管链条的专门性规定,在相关案件中可以结合这些规定对鉴定意见的检材问题详加质证。

质证要点总结:

16.检材提取方式是否合法?

17.检材收集主体是否具有相应资格?

18.检材的保管链条是否严密且完整,检材在发现、提取、保管、运输等过程中是否受到污染、破坏等。检材与相关提取笔录、扣押清单等记载的内容是否相符?

19.鉴定对象与送检材料、样本是否一致?

20.检材是否为原件,如果为复印件或复制件,有无不提供原件的合理理由,有无和原件一致的文字说明?

21.检材数量是否达到相关要求?

五、鉴定方法是否合法

《司法鉴定程序通则》第23条规定,司法鉴定人进行鉴定,应当依下列顺序遵守和采用该专业领域的技术标准、技术规范和技术方法:(一)国家标准;(二)行业标准和技术规范;(三)该专业领域多数专家认可的技术方法。国家在不同领域出台了很多司法鉴定技术标准,律师可以结合案情参照进行质证。

司法部共颁布过6批司法鉴定技术标准,汇总网址如下:http://sfks.moj.gov.cn/government_public/content/2019-08/15/tzwj_3229954.html

质证要点总结:

22.鉴定所采取的技术标准是否准确?

23.鉴定过程是否符合相关技术规范?

24.鉴定器材是否合格?如毒品称量中,称量器材是否准确?

25.对无民事行为能力人或者限制民事行为能力人进行身体检查,或者在法医精神病鉴定过程中,是否依法有见证人到场?鉴定人是否在鉴定记录上签名?

六、鉴定结论是否确定、唯一

在朱明勇律师《无罪辩护》一书介绍的一个案件中,一份法医鉴定上一个既不像句号,也不像逗号的符号引起了律师的注意,最后向专家核实得知,是业内用于表达结论不确定的符号,因此鉴定结论被打破。辩护律师要注意审查行为和结果之间的因果联系是否唯一,这涉及到证据体系能否排除合理怀疑。

质证要点总结:

26.鉴定结论是否确定,唯一,是否存在多种可能?

27.鉴定人意见是否一致,对鉴定有不同意见的,是否注明?

28.鉴定意见与其他证据是否存在矛盾?

七、鉴定意见书是否具备法定形式

鉴定意见书的部分形式要件直接影响鉴定意见的效力,《公安机关鉴定规则》对鉴定意见书的形式要件规定较为明确,可参照进行质证。当然,部分形式瑕疵可能并不会达到直接使得鉴定意见书无效的程度。

质证要点总结:

29.鉴定文书是否缺少签名、盖章?

30.是否是司法鉴定专用章?

31.是否有对检材和样本的描述?

32.是否说明了鉴定方法?

33.是否注明了委托鉴定单位的名称、送检人员姓名?

34.案(事)件情况摘要是否符合事实,是否存在诱导?

35.鉴定要求是否明确,是否存在诱导?

36.鉴定要求与委托书中委托内容是否一致?

37.是否注明鉴定文书出具日期,且不超过鉴定期限?

38.审查鉴定意见书是否注明鉴定过程和论证过程?

39.鉴定意见是否依法送达犯罪嫌疑人、被害人,其有无异议?有没有鉴定意见告知书?

八、鉴定人员不出庭对鉴定意见效力的影响

《刑事诉讼法》第192条规定:公诉人、当事人或者辩护人、诉讼代理人对鉴定意见有异议,人民法院认为鉴定人有必要出庭的,鉴定人应当出庭作证。经人民法院通知,鉴定人拒不出庭作证的,鉴定意见不得作为定案的根据。因此,辩护律师如果对鉴定意见有异议,可以申请鉴定人出庭作证,并可以请专家辅助人出庭辅助。

质证要点总结:

40.申请鉴定人出庭作证。

 

附:相关法律规范

1.《刑事诉讼法》第32条、50条、146-149条、192条、194条、196条。

2.《刑诉法解释》第84-87条。

3.《全国人民代表大会常务委员会关于司法鉴定管理问题的决定》(2005年10月1日起实施)

4.最高人民法院《人民法院司法鉴定工作暂行规定》(2001年11月16日起实施)

5.《公安机关鉴定机构登记管理办法》(2006年3月1日起实施)

6.《公安机关鉴定人登记管理办法》(2006年3月1日起实施)

7.《公安机关鉴定规则》(2017年2月16日)

8.司法部《司法鉴定人登记管理办法》(2005年9月30日起实施)

9.司法部《司法鉴定程序通则》(2016年5月1日起实施)

10.《公安机关涉案财物管理若干规定》(2015年9月1日起实施)

11.《办理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、称量、取样和送检程序若干问题的规定》(2016年7月1日起实施)

12.《关于办理刑事案件收集提取和审查判断电子数据若干问题的规定》(2016年10月1日起实施)


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